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法治热点律师解读律所动态
封面：曹春明
主办 | 山东求是和信律师事务所
求是和信周讯
崇法/尚德/敬业/协作/奉献
[ 2023年 第1期 ]
2023
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01 央行：精准加强重点领域和薄弱环节金融支持
人民银行日前召开的2023年金融市场工作会议指出，要提高金融服务扩大国内需求和建设现代化产业体系的能力，支持加快构建新发展格局。深入实施中小微企业金融服务能力提升工程，进一步健全融资配套机制，推动普惠小微贷款稳定增长。切实落实“两个毫不动摇”，拓展民营企业债券融资支持工具支持范围，推动金融机构增加民营企业信贷投放。
02 中办国办印发意见 进一步加强财会监督工作
近日，中共中央办公厅、国务院办公厅印发了《关于进一步加强财会监督工作的意见》，并发出通知，要求各地区各部门结合实际认真贯彻落实。《意见》对进一步健全财会监督体系、完善财会监督工作机制、加大重点领域财会监督力度和保障措施提出明确要求。
03 证监会部署规范整改境外持牌机构非法跨境展业
证监会正式发布《证券经纪业务管理办法》，明确将加强对非法跨境经纪业务的日常监管，稳步有序推进整改规范工作。按照同一类业务实施统一监管的原则，近日证监会部署开展了境内证券公司境外子公司非法跨境展业的规范整改工作。
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04 山东加强设区市政府立法工作
为更好发挥对设区的市政府立法工作的指导职能，山东省司法厅近日出台《关于进一步做好设区的市政府立法工作的意见》。
《意见》聚焦设区的市政府立法存在的问题尤其是合法性问题，推动建立完善上下沟通、多方协作的工作机制，及时防范化解立法风险，进一步提高立法质量。同时，坚持可操作性，着眼于设区的市政府立法工作实际，既对各市司法局提出明确工作要求，又赋予其必要的探索选择空间，便于操作执行。
05 全国首个跨区域公共资源交易目录实施
作为全国首个跨区域公共资源交易目录，交易目录对交易内容予以细化明确，共纳入8个交易品类，分别是碳排放权、排污权、用水权、技术和知识产权、农村集体产权交易，以及政府采购、工程建设项目招投标和国有产权交易。
06 浙江出台全国首部行政合法性审查规定
行政合法性审查，是指在行政决定作出之前，对行政决定是否符合上位法规定进行审查的行为，属于前置性审查方式，起到预防、避免和减少法律风险的重要作用。近日，浙江省出台《浙江省行政合法性审查工作规定》，将于4月1日起施行。
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律师说法 | 浅析行政许可设定、受理审查、撤回、 撤销与注销的相关问题
作者 史远
行政许可，是指公民、法人或者其他组织从事某些特定的活动，需要事先经行政机关批准取得许可，准予其从事特定活动的行为，例如我们常见的律师执业许可、施工许可、商品房预售许可等。
在《行政许可法》施行前，行政许可的设定权不够明确，设定主体比较混乱，致使行政许可事项不断增加，加大了经济发展成本，甚至阻碍了经济和社会的发展，妨碍了公民、法人或者其他组织的创造性和积极性，主要表现在：一是行政许可设定权不明确，有些乡政府、县政府在设，有些行政机关内设机关也在设；二是设定行政许可的事项不规范，一讲行政管理，就要审批；三是实施行政许可环节过多、手续繁琐、时限过长、“暗箱操作”，老百姓办事很难；四是有些行政机关把行政许可作为权力“寻租”的一个手段，不少企业、个人为了取得行政许可，还要给好处、托关系。
一、关于行政许可的设定
为了从源头上解决行政审批过多过滥、权力寻租等问题，进一步
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优化营商环境，我国制定了《行政许可法》，《行政许可法》一方面规范行政许可的设定范围，明确了可以设定行政许可的主要事项；另一方面规范设定行政许可的主体，严格限制和减少设定主体。根据《行政许可法》的规定，设定行政许可的主体只能是全国人大及其常委会，国务院，省、自治区、直辖市、设区的市人大及其常委会，省、自治区、直辖市人民政府，设定行政许可只能采用法律、行政法规、国务院决定和地方性法规、省级地方政府规章的形式，实务中需要注意的是，第一，除前述形式以外的其他规范性文件一律不得设定行政许可，不得增设许可条件，比如地方的各种规范性文件是不可作为许可条件的。第二，不可以将行政备案与行政许可混淆，以备案之名行许可之实，《国务院办公厅关于推广行政备案规范管理改革试点经验的通知》（国办函〔2022〕110号）再次明确，对行政备案事项，不得规定经行政机关审查同意，企业和群众方可从事相关特定活动。
二、关于行政许可撤回、撤销与注销的区别
行政许可的撤回、撤销与注销是三个比较容易混淆的概念，根据《行政许可法》第八条、第六十九条、第七十条的规定：行政许可的撤回是指行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的，为了公共利益
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的需要，行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。 行政许可的撤销是指对于行政机关滥用职权、超越职权、违法、对不具备资格条件准予行政许可的情形或被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的情形，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，撤销行政许可的行为。 行政许可的注销是指行政机关注明取消行政许可，是行政许可结束后由行政机关办理的手续。
从两个维度进行比较，第一，对于撤回和撤销的比较，被撤回的行政许可，一般是没有瑕疵的行政许可，行政许可的实施以及被许可人从事许可事项的活动本身并不违法，但客观情况发生了变化，行政机关对行政许可的撤回，被撤销的行政许可，一般是有瑕疵的行政许可，通常是行政许可的实施过程中有违法因素，即违法导致行政许可的撤销。第二，注销与撤销、撤回的关系，简单来说就是，撤销、撤回是注销的原因，注销是最终的结果，行政许可被撤销、撤回后由行政机关办理注销手续。
在实务中需要注意的是，目前越来越多遇到关于行政许可的撤销，然而关于撤销的程序性规定较少，但是在此过程中一定要充分保障行政相对人陈述、申辩、听证等相关权利，否则，根据相关案例有可能会被认为在对当事人不利的决定前，未听取当事人申辩，违反正当程序原则。
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三、 关于行政许可不予受理与不予许可的区别
不予受理主要适用于申请事项依法不需要取得行政许可、申请的事项不属于被申请的机关的职责范围、申请材料不齐全或者不符合法定形式的情形。
不予许可则适用于虽然申请事项需要取得行政许可、属于被申请的机关的职责范围、申请材料齐全符合法定形式，但是法律赋予了行政机关审查的决定同意与否的权利，对于有数量限制的行政许可，例如特许经营，并不是所有的符合法定条件和标准的申请人都可以取得行政许可，行政机关可以依法按提出申请的顺序或者招标、拍卖等公平竞争的方式等，决定获取许可的被许可人，再例如在道路运输领域，《道路旅客运输及客运站管理规定》第十八条第二款规定，道路运输管理机构在审查客运申请时，应当考虑客运市场的供求状况、普遍服务和方便群众等因素，故也不是所有的符合法定条件和标准的申请人都可以取得行政许可，行政机关还需要综合考虑客运市场的供求状况、普遍服务和方便群众等因素决定是否准予许可。
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作者介绍：
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1、2月16日，我所合伙人会议主席、行政法律中心主任曾庆春律师、证券与融资法律事务部主任孟奇律师、政府法律顾问部主任王秋文律师、董科新律师到昌乐县人民政府参加解决历史遗留问题会议。
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2、2月17日，我所合伙人会议主席、行政法律中心主任曾庆春律师到潍坊市市场监管局做学习贯彻党的二十大精神法治建设专题讲座。
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山东求是和信律师事务所成立于1993年，是潍坊市第一家合伙制律师事务所。多年来，求是和信律师秉承“客户的满意就是我们的服务标准、客户的利益就是我们的利益”的服务宗旨，执着地追求社会公平与公正，团结一致、诚信热情地服务于社会，在传统诉讼业务及政府法制、土地征迁、资本运营、公司治理、企业清算与破产管理、房地产、政府与社会资本合作、公司上市与挂牌、证券、金融、保险、知识产权、电子商务、外商投资、国际贸易、投资移民等领域为客户提供了优质高效的专业化、专家型的法律服务，以优异的业绩赢得了政府主管部门及社会各界的广泛赞誉。
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