精英月谈

北京天驰君泰（济南）律师事务所

民营企业法律顾问业务部  出品         二零二二年六月

卷首语

“你们上一期的《精英月谈》，是不是后面有几张白纸啊？”

听完，一番欣喜，一番惭愧。

欣喜的是，竟然还有人看到最后；

惭愧的是，竟然犯这么低级的错误。

送走了五月的春风，迎来了六月的骄阳。

这一期，让我们继续说说二手房买卖的注意事项；让我们聊聊公司建立人事规章制度的重要性；让我们谈谈后疫情时代，婚姻家事那些事儿。

这一期，还跟大家简单分享了《枪炮、病菌与钢铁》这本书。

希望我们的内容，能给您带来一点点的收获。

目录

第一部分  二手房买卖的注意事项（下）               01

第二部分 劳动纠纷规章制度篇（一）

           ——公司建立规章制度的重要性                 03  

第三部分  后疫情时代，婚姻家事那些事儿           06

                  ——读《枪炮、病菌与钢铁》有感     11

二手房买卖的注意事项（下）

上一期，马律师转载了北京市西城区人民法院发布的《法官说法：二手房买卖的十个注意事项》上半部分。本期中，我们再分享一下下半部分。

六、慎选央产房

这个···惭愧。我们济南村儿，可能不大衬“央产房”。这一节，咱就略了吧。

七、警惕代理房

实践中，由于房屋产权人行动不便、身处国外、工作繁忙等原因，经常出现委托代理人代签房屋买卖合同的现象。但是行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。遇到此种情形，购房人一定要提高警惕，要求代理人提供委托书，并在合同中明确约定因无权代理导致合同无效时，代理人所要承担的违约责任，同时尽量要求代理人出示房产证原件及业主身份证明等，防范代理人无权代理，或者业主因房价上涨而以不知情为由主张合同无效。

八、慎选在租房

实践中不少二手房在出售时是处于出租状态的，为了避免以后交房发生纠纷，买房人在购房时还是要认真核查租赁合同期限、主体等信息，要求租户出具放弃优先购买权的声明书等材料。

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九、了解拍卖房

拍卖房往往涉及债务问题，房屋可能被多次抵押，购买这类房屋有可能面临债权人的追讨。此外，还要关注房屋的产权问题，有无实际居住人及户口有无迁出，还要查看房屋是否存在未缴清的水电费、物业费用等情况，这些都需要竞买人负担。总之，拍卖房情况复杂，无论是竞拍还是间接购买，都需要在了解清楚后谨慎对待。

十 、应对涨价房

实践中因房价上涨而违约的情况时有发生，表现为以各种原因要求解除合同或者违约加价，此时买房人可以拿起法律的武器保护自己的合法权益，通常有两个选择，一是要求继续履行合同，二是解除合同并赔偿损失。但无论何种诉求，首先要确定买卖双方已签订购房合同，其次要自身严格履约并及时固定卖方违约的证据。

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——公司建立规章制度的重要性

□ 邢世正律师

最近经常由企业老板打电话咨询遇到员工不好好工作、迟到、早退等情况怎么办？问了问情况发现，大部分企业都没有建立员工规章制度，遇到员工旷工、迟到、早退，老板气的牙根疼，却并不能通过法律手段合法的辞退员工，但是企业老板并不能理解，为什么会这样啊，员工都这样了，我还不能辞退，辞退了还违法，这还有天理吗？所以最近这几章我们就来聊一下公司规章制度这件事，而且我们认为之所以这么多公司没有建立规章制度，根本原因就在于对公司建立规章制度的重要性并不了解，我们单独拿出一章来聊一下规章制度的重要性。

规章制度有多重要的呢？

可以毫不夸张地说规章制度是公司人事的宪法。

举例来说：

问：员工旷工多少天，公司可以辞退？

答：法律并没有规定员工旷工多少天可以辞退，法律只规定劳动者严重违反规章制度，可以解除劳动合同，所以具体由公司在规章制度中规定。

问：员工不好好干活，完不成公司的业绩怎么办？

答：根据法律规定，劳动者不能胜任工作，可以对劳动者进行培训或调岗，经培训或调岗后仍不能胜任的，可以解除劳动关系，但是是否胜任工作应当由岗位职责和考评办法来决定，而岗位职责和考评办法也是属于规章制度，所以又回到了规章制度上。

问：员工经常请病假，怎么办，能不能不批？

答：根据法律规定，公司对于员工请病假只有形式上的审核权，患病员工提供医院出具的生病证明，履行请假审批手续，单位不能不批准。法律并没有限制公司对请病假的流程进行规定，也就说公司可以对请病假流程进行规定，这也属于公司规章制度的范畴。

跟上述情况类似的还有很多，都跟公司的规章制度有关。公司的规章制度跟公司章程同样重要，但是很多企业老板知道制定公司章程，却往往没有制定公司规章制度。

这是因为在企业注册登记时，工商部门要求提供公司章程，公司章程作为公司治理的重要依据，公司章程所规定的内容是股东、董事会、监事会、董事、执行董事、监事、高级管理人员的权利义务，这是公司的上层架构，受公司法的调整。

但是具体执行公司事务的是一个个劳动者，不论是普通员工还是公司的高管，而这方面就涉及到劳动关系，受劳动法的调整。而在劳动方面，公司的规章制度，就是处理公司人事关系的宪法，涉及到多个方面，岗位职责、员工录用、岗位调整、工作时间、劳动保护、工资薪酬体系、福利待遇、奖惩等都与此有关。

就拿解除劳动合同来说：

法律规定了6种在劳动者存在过错，用人单位单方解除劳动合同的情形。

（1）在试用期间被证明不符合录用条件的；

（2）严重违反用人单位的规章制度的；

（3）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

（4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

（5）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；

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（6）被依法追究刑事责任的。

第（1）项，试用期不符合录用条件，但是录用条件都有哪些？在哪里规定？这就涉及到岗位职责和录用资格的规定，也属于规章制度的范畴。

第（2）项，严重违反规章制度，这直接涉及规章制度。

第（3）项，严重失职，营私舞弊，造成重大损害。严重失职、营私舞弊怎么界定？多少算重大损害？这也属于规章制度所规定的范畴。

第（4）项，对完成本单位的工作任务造成严重影响。什么叫严重影响，这也可以在规章制度中进行界定。

很多时候，看似有法律规定，但是法律规定的内容很多时候是定性，而如何定量，这跟各个企业有关系，千差万别，法律无法进行统一的规定，这需要法官在审判时进行判断，如果有规章制度，在不违反法律规定的情况下，合情合理合法，法官是可以将规章制度的规定作为裁判的依据。所以公司建立规章制度是非常重要、非常必要的。

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离婚财产分割协议的注意事项

□ 毕晓君律师

小扇引微凉，悠悠夏日长。

上海终于解封了......

错过了樱花满开、梧桐飘絮，失去一整个春天终于在盛夏相遇的人们欢呼雀跃、放烟花，开香槟，在街头分享激动的心情，感慨期待昔日那个熟悉的上海，要回来了。

然而沉寂两个月的代价，也是相当严峻的。据上海统计局发布的4月经济数据，规模以上工业生产总值，同比下降了61.5%。税收大户烟草制造业，更是降了99.5%。消费、投资、房地产等等统统都在下降。

经济发展对婚姻稳定性的影响，这是一个涉及社会学、经济学、伦理学、心理学等多种学科且老生常谈的研究课题。疫情期间，人人居家静止，经济陷入停滞或者倒退，疫情之后，潮水开始退尽，裸露的婚姻也开始暴露了。

当然，可能会产生两种截然不同的情况：一些人被生活的琐碎及赤裸裸的现实给打败，于是迅速劳燕分飞，一拍两散。还有一些人，则发现彼此的情感羁绊还在，自己依然爱着对方，于是相濡以沫，不离不弃。

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责任”。《民法典》第一千零六十四条对“共同债务”作出规定：“夫妻双方共同签名或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，以及夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务，属于夫妻共同债务。夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，不属于夫妻共同债务；但是，债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外”。

       继承人通过法定继承、遗嘱继承或遗赠获得财产时，对于被继承人的债务，首先由法定继承人用其所得遗产清偿债务；不足清偿时，剩余的债务由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还；如果只有遗嘱继承和遗赠的，由遗嘱继承人和受遗赠人按比例所得遗产偿还。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。

       问题2:疫情之后，不直接抚养子女的一方能否以直接抚养子女的一方曾患新冠肺炎为由请求变更抚养权？

       答：视情况。父母对于子女有抚养和教育的权利和义务，双方可以协商。变更抚养关系时应以子女利益最大化、保护子女身心健康为原则。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》婚姻家庭编的解释(一)第五十六条的规定：“父母一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持。（1）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；（3）已满八周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；（4）有其他正当理由需要变更的”。对于抚养子女一方感染新型冠状病毒是否构成情形（1）是本次疫情中家事审判中较为复杂的一种情况。

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但就目前疫情来看，该类疾病并非不能治愈，故不宜直接将抚养子女一方感染新型冠状病毒认定为上述变更子女抚养权情形之一，是否需要变更仍应从利于孩子身心健康发展等方面综合考虑。

问题3：受疫情影响，离婚后不直接抚养子女的一方，可否以因疫情影响收入减少为由拒绝支付抚养费？

答：不能。父母有共同承担对未成年子女抚养、教育和保护的义务。离婚后不能直接抚养子女的一方，应当支付子女抚养费。受疫情影响收入减少并不能成为拒绝支付子女抚养费的理由，但如支付抚养费确有困难的，可与对方协商减少或暂缓支付抚养费或向人民法院提起诉讼请求变更抚养费。

问题4:父母感染新冠病毒治愈出院后，其子女以怕被感染为由，拒绝照顾，是否涉嫌构成遗弃？

答：《民法典》第一千零六十九条规定：“子女对父母有赡养扶助的义务”。《老年人权益保障法》第十四条规定：“赡养人应当履行对老年人经济上供养、生活上照料和精神上慰藉的义务，照顾老年人的特殊需要”。该法十五条规定：“赡养人应当使患病的老年人及时得到治疗和护理；对经济困难的老年人，应当提供医疗费用。对生活不能自理的老年人，赡养人应当承担照料责任；不能亲自照料的，可以按照老年人的意愿委托他人或者养老机构等照料”。父母感染新冠病毒治愈出院后，其子女以怕被感染为由，拒绝履行亲自照顾或以其他方式履行赡养父母的法定义务，违反了相关规定，涉嫌构成遗弃行为。

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问题5:家族成员因病去世，家庭财产如何传承？

答：此次疫情期间，家族成员重病隔离治疗无效而亡，来不及安排家庭财产的分配。如果生前没有遗嘱、保险或家族信托，那其财产原则上会按照法定继承进行。

订立遗嘱的，无论是口头遗嘱、自书遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱、公证遗嘱还是打印、录像遗嘱，只要合法有效，其财产即可按其意志进行分配；购买人身保险的，其保险金将由受益人取得，且该部分财产不需要用于偿还被保险人的债务和税款；设立家族信托的，有专门的信托机构对其财产进行管理，能有效保障家族其他人的生活不受影响。

不止是上海，我们每一个身处疫情时代的人都应该坚定：没有一个冬天不可逾越。经济虽然被疫情影响按下暂停键，出现历史新低，但疫情之后，随着一箩筐救市政策出台，我们也坚信不久的将来终会迎来曙光。同样，疫情虽然困住了我们的身体，但依然尘封不了我们爱与被爱的那颗心。

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                           ——读《枪炮、病菌与钢铁》有感

□ 马晓波律师

1972年7月，本书的作者贾雷德·戴蒙德在新几内亚研究鸟类的进化，一个叫耶利的当地人问了他这么个问题：“为什么你们白人生产了那么多货物并成功占领了我们的市场，而我们几乎没有生产出属于自己的货物？”

这个问题，引出了这本书的主题：为什么生活在不同大陆的人类，社会发展速度有如此大的不同？为什么白人将黑人掳走当做黑奴，而不是黑人将白人掳走当做白奴？为什么欧洲人杀掉了美洲的印第安人占领了美洲，而不是美洲的印第安人杀掉了欧洲的雅利安人占领美洲？整本书，都在解答这几个问题。

首先，可以确定的是，不是人种的问题。作者通过一系列的事实与说理证明，亚洲、欧洲、非洲、美洲、大洋洲之间的人种，不存在谁聪明谁不聪明的问题。人种，不是造成各大洲之间差距的原因。

基于分子生物学的研究，人类的迁徙图已经被破解。

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现在的人类，源于非洲的智人。我们的祖先，都源自于非洲。

大约10万年前，人类走出了非洲，先后到达了欧洲和亚洲。通过东南亚，进入了大洋洲；通过白令海峡，到达了美洲。

大约从1万年前（公元前8000年）开始，欧亚大陆慢慢领先了非洲、美洲和大洋洲。在这里，作者把北非也列入了欧亚大陆范围。我们常说的四大文明古国，古代中国、古代印度、古代巴比伦、古代埃及，无一不出现在欧亚大陆。

从公元前8000年到公元1500年，这9500年的时间，欧亚大陆上的人类社会呈现了高度的发展，而非洲同学、美洲同学和大洋洲同学，一直停留在刀耕火种的时代。直至被发现、被征服、被灭绝。

第一步领先，是因为动物和植物。

作者首先提到的第一个原因是：欧亚大陆有比较多、比较容易驯化的动植物，让欧亚大陆的人类最早从游牧生活走向了农耕生活。

非洲有斑马，有犀牛，不好意思，这两种动物至今都驯化不了。大洋洲也没有适合驯化的动物。

美洲说来有点搞笑，来到美洲的人类，已经是有能力穿越白令海峡的打猎小能手了。来到美洲一看，我靠，这么多好吃的动物，这些动物都不怕人（废话，十几亿年里，这里连个猴子都没有，我TM知道人是个什么东西），来到这里的人类感觉到了天国一般，天天就吃吃吃。用了大约几千年的时间，把有潜在驯化能力的大型哺乳动物都吃没了。哎，吃货的悲哀，你们不懂。

如此一来，只有亚欧大陆，获得了温顺的马和耕牛，这大大加速了农耕生活取代游牧生活，让欧亚大陆的早期人类定居了下来。

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定居下来后，慢慢又驯化了羊（提供羊毛），鸡鸭鹅（提供蛋白质）等等等等。

同样的道理，欧亚大陆便于驯化的植物也比较多，大麦、小麦和豆类，为定居的人类提供了淀粉和蛋白质，让人们能在一个地方安静的过起了小日子，安静地孕育着文字、历法、等级等社会制度。

第二步领先，是因为沟通和交流。

作者提到，发明固然重要。但只有发明在一个便于流通和充分竞争的情况下，才能有进一步的发展。

整个欧亚大陆，一直以来都进行着东西向的交流。这种交流，既包含文明的传播，发明的交流；也包含血腥的战争，残暴的征服。这都让不同文明之间不断学习。

在不断的竞争和学习中，欧亚大陆各个民族的灌溉技术、种植技术、冶炼技术、战斗技术、争议解决机制、商业互补机制、行政管理技术等等，都得到了非常大的发展。而偏安一隅的非洲同学、美洲同学和大洋洲同学，在封闭的小环境中，慢慢落后了。

第三步领先，是一些特有技术的偶然发现。

字母的发明，奠定了文明的基础；轮子的发明，让生产力大大提高了；陶器的发明，让人类有了更多的烹饪技巧，能够更加多样化地处理食物；玻璃的发明，让人类观察世界、改变世界的能力大大提高了。以上这些发明，都是偶然出现的。

但是，当人类足够多，当人类有足够的时间瞎捣鼓，就容易出现上述发明。所以，看似偶然，其实也是必然。

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动物植物的因素、大陆走向的因素、气候的因素，再加上一点运气的因素，让十万年前都同宗同族的智人慢慢出现了不同，慢慢有了差距。当然了，我只是简单摘录了作者一些观点的梗概，书中的描述更加具体，论证更加透彻。

这里，在跟大家探讨一个小问题：

问什么中国在16世纪左右，跟欧洲拉开了差距？

我们早早就发明了火药，但是没有进一步发明出炸药。我们早在就发明了指南针，但是没有发明出更先进的航海技术。郑和下西洋是沿着岸边走，并没有进一步发展航海。

在16、17世纪，哥白尼发表了日心说，伽利略发明了天文望远镜，哈维建立了血液循环学说，波义耳奠定了近代化学，笛卡尔创立了解析几何，牛顿发明了力学体系···

同时期的我们呢？有李时珍的《本草纲目》，有徐光启的《农政全书》，有徐霞客的《徐霞客游记》，有宋应星的《天工开物》。

这就是英国学者李约瑟提出的“李约瑟之问”:“尽管中国古代对人类科技发展做出了很多重要贡献，但为什么科学和工业革命没有在近代的中国发生？”

这个问题，《枪炮、病菌与钢铁》有专门的分析。

有意思的是，作者对这个问题的分析，没有引起政治家的关心，却在经济学界引发了不小的轰动。因为很多经济学家和企业家发现，作者在这个问题上对国家创造力的理论分析，跟企业家关于“公司如何才能有创新力”方面的研究，有着异曲同工之妙。很多企业将将作者的理论，用于研究如何让企业有创新力，创造力，硅谷的很多企业家几乎是人手一本。这本社会性巨著摇身一变，又成了一本经济学著作。

总之，这是一本获奖无数的书，曾获得安文特科学图书奖和最负盛名的普利策奖。迄今为止，它已被翻译成近40种语言。心动不如行动，买一本，慢慢读吧。

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马晓波律师

北京天驰君泰（济南）律师事务所高级合伙人。

山东中医药大学医学学士；山东大学法律硕士。

从业11年，常年服务于民营企业，对民营企股权设计、合同纠纷、合规经营均有着深刻的理解。能从宏观的角度为委托人考虑，谋求综合的权益。

邢世正律师

北京天驰君泰（济南）律师事务所合伙人律师，以法律逻辑严谨，办案思路清晰为宗旨，以律师团队的模式为当事人提供专业的法律服务。善于从法律法规、司法解释、相关案例、法学理论以及政策等多方面寻求解决之道，善于处理复杂疑难案件。

擅长业务领域：公司股权设计、公司人资设计、企业清欠、不良资产执行。

北京天驰君泰（济南）律师事务所合伙人律师，中共党员。工作中，毕律师耐心严谨，质率双高，有极强的责任心和荣誉感。在法律框架下给当事人提供有温度的服务是她一直坚持的法律服务理念，获得客户的一致好评。

北京天驰君泰（济南）律师事务所实习律师。2019年通过国家司法考试，法律功底深厚，思维活跃，做事严谨，工作效率高，责任感强。善于站在当事人的角度分析思考，认真负责为每一位当事人提供专业法律服务和耐心辅导。

高嘉律师

北京天驰君泰（济南）律师事务所实习律师。2021年通过国家司法考试，掌握扎实的法学基本理论知识，熟悉国家的主要法律法规，善于用法律思维思考、解决问题，力求通过专业的法律服务解决当事人的法律纠纷，维护当事人的自身利益。

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