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豫见光法-丰光(10月刊)

其他分类其他2024-03-12
344

第            期

21

10月刊

2023.10

豫见光法·

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丰光

重点导读

·深入开展学习贯彻习近平新时代中国
   特色社会主义思想,做党和人民满意
   的好律师。

做案件,我们是认真的!

光法编辑部

The Editorial

河南光法(南阳)律师事务所始创于1982年,
原名郑州嵩岳律师事务所(新中国第一批国办所)。
2004年响应国家政策的号召改为合伙制,更名河南光法
律师事务所。2018年在南阳设立分所——河南光法(南阳)
律师事务所,意为“让法律的阳光散满人间”。目前在河南省内有郑州、洛阳、南阳三家分所。

关于光法 ABOUT US

editorial board
编 委 会:光法南阳
CHIEF EDITOR
总 编:王松伟
Editor in chief
主 编:李媛媛 葛宏鑫 王南
Responsible editor
责任编辑:廖倩倩
Layout
版面设计:周梦阳

Part 
01

律师
专栏

01

C

目录

ontents

律师专栏                                P01/05

法治聚焦                               P12/21

典型案例                                P22/35

金秋拾趣                                P36/43

党建天地                                P06/11

李媛媛

葛宏鑫

光法律师团队

王 南

付振成

樊梦晗

光法律师团队

谌永哲

贾亭亭

刘  昶

曾亚旗

郭崇阳

胡小亚

陈 帅

02                                                                                                                                                                                                                       03

申 振

刘 勇

光法律师团队

余海阔

黄 宾
(实习)

田孟秋
(实习)

盛泳晨
(实习)

叶 欣
(实习)

梁 园
(实习)

光法律师团队

04                                                                                                                                                                                                                       05

党建天地

深入开展学习贯彻
习近平新时代中国特色社会主义思想

近日,全国律师行业党委召开会议,对律师行业开展学习贯彻习近平新时代中国特色社会主义思想主题教育进行研究部署。
会议指出,律师行业开展主题教育,要紧紧围绕“学思想、强党性、重实践、建新功”的总要求,坚持学思用贯通、知信行统一,坚持理论学习、调查研究、推动发展、检视整改、建章立制等重点措施有机融合、一体推进,推动进一步加强律师行业党的建设,强化律师队伍政治引领,团结引领广大律师坚定拥护中国共产党领导、拥护我国社会主义法治、热爱国家,努力做党和人民满意的好律师。

展、检视整改、建章立制等重点措施有机融合、一体推进,推动进一步加强律师行业党的建设,强化律师队伍政治引领,团结引领广大律师坚定拥护中国共产党领导、拥护我国社会主义法治、热爱国家,努力做党和人民满意的好律师。
会议强调,要组织律师行业广大党员读原著学原文悟原理,深入学习领会习近平新时代中国特色社会主义思想,用党的创新理论武装头脑、指导实践、推动工作。要落实司法部党组提出的“五点希望”,主动服务经济社会发展,认真践行为民服务宗旨,为推进中国式现代化提供优质法律服务和法治保障,增强人民群众法治获得感、幸福感、安全感。要深入查摆律师行业党的基层组织建设和党员律师队伍建设方面的不足,分析问题成因,补齐短板弱项,推动全面提升律师行业党的建设质量。要加强组织领导,严格落实责任,确保主题教育取得实效。

领会习近平新时代中国特色社会主义思想,用党的创新理论武装头脑、指导实践、推动工作。要落实司法部党组提出的“五点希望”,主动服务经济社会发展,认真践行为民服务宗旨,为推进中国式现代化提供优质法律服务和法治保障,增强人民群众法治获得感、幸福感、安全感。要深入查摆律师行业党的基层组织建设和党员律师队伍建设方面的不足,分析问题成因,补齐短板弱项,推动全面提升律师行业党的建设质量。要加强组织领导,严格落实责任,确保主题教育取得实效。

Part 02

06                                                                                                                                                                                                                       07

摆律师行业党的基层组织建设和党员律师队伍建设方面的不足,分析问题成因,补齐短板弱项,推动全面提升律师行业党的建设质量。加强组织领导,严格落实责任,确保主题教育取得实效。

01·十个明确

(1)明确中国特色社会主义最本质的特征是中国共产党领导,中国特色社会主义制度的最大优势是中国共产党领导,中国共产党是最高政治领导力量,全党必须增强“四个意识”、坚定“四个自信”、做到“两个维护”;
(2)明确坚持和发展中国特色社会主义,总任务是实现社会主义现代化和中华民族伟大复兴,在全面建成小康社会的基础上,分两步走在本世纪中叶建成富强民主文明和谐美丽的社会主义现代化强国,以中国式现代化推进中华民族伟大复兴;
(3)明确新时代我国社会主要矛盾是人民日益增长的美好生活需要和不平衡不充分的发展之间的矛盾,必须坚持以人民为中心的发展思想,发展全过程人民民主,推动人的全面发展、全体人民共同富裕取得更为明显的实质性进展;
(4)明确中国特色社会主义事业总体布局是经济建设、政治建设、文化建设、社会建设、生态文明建设五位一体,战略布局是全面建设社会主义现代化国家、全面深化改革、全面依法治国、全面从严治党四个全面;
(5)明确全面深化改革总目标是完善和发展中国特色社会主义制度、推进国家治理体系和治理能力现代化;
(6)明确全面推进依法治国总目标是建设中国特色社会主义法治体系、建设社会主义法治国家;

党的十九大、十九届六中全会提出的“十个明确”、“十四个坚持”、“十三个方面成就”概括了习近平新时代中国特色社会主义思想的主要内容。党的二十大提出“六个必须坚持”,概括阐述了习近平新时代中国特色社会主义思想的世界观、方法论和贯穿其中的立场观点方法。

主要内容

发展历史

2017年10月18日,中共十九大会议上习近平总书记首次提出“新时代中国特色社会主义思想”。

2017年10月24日,十九大通过了关于《中国共产党章程(修正案)》的决议,写入党章。

2018年3月11日,第十三届全国人民代表大会第一次会议通过《中华人民共和国宪法修正案》,写入《宪法》。

2021年11月11日,《中共中央关于党的百年奋斗重大成就和历史经验的决议》在党的十九大报告“八个明确”的基础上,用“十个明确”对核心内容作了进一步概括。

2023年4月,学习贯彻习近平新时代中国特色社会主义思想主题教育官方网站正式上线。

08                                                                                                                                                                                                                       09

(9)明确中国特色大国外交要服务民族复兴、促进人类进步,推动建设新型国际关系,推动构建人类命运共同体;
(10)明确全面从严治党的战略方针,提出新时代党的建设总要

02、十四个坚持

(1)坚持党对一切工作的领导(2)坚持以人民为中心
(3)坚持全面深化改革
(4)坚持新发展理念
(5)坚持人民当家作主

求,全面推进党的政治建设、思
想建设、组织建设、作风建设、纪律建设,把制度建设贯穿其中,深入推进反腐败斗争,落实管党治党政治责任,以伟大自我革命引领伟大社会革命。

(7)明确必须坚持和完善社会主义基本经济制度,使市场在资源配置中起决定性作用,更好发挥政府作用,把握新发展阶段,贯彻创新、协调、绿色、开放、共享的新发展理念,加快构建以国内大循环为主体、国内国际双循环相互促进的新发展格局,推动高质量发展,统筹发展和安全;

(8)明确党在新时代的强军目标是建设一支听党指挥、能打胜仗、作风优良的人民军队,把人民军队建设成为世界一流军队;

(6)坚持全面依法治国,(7)坚持社会主义核心价值体系
(8)坚持在发展中保障和改善民生

(9)坚持人与自然和谐共生
(10)坚持总体国家安全观
(11)坚持党对人民军队的绝对领导
(12)坚持“一国两制”和推进祖国统一
(13)坚持推动构建人类命运共同体
(14)坚持全面从严治党

03、十三个方面

(1)坚持党的全面领导
(2)全面从严治党
(3)经济建设
(4)全面深化改革开放
(5)政治建设
(6)全面依法治国
(7)文化建设
(8)社会建设
(9)生态文明建设
(10)国防和军队建设
(11)维护国家安全
(12)坚持“一国两制”和推进祖国统一
(13)外交工作

04、六个必须坚持

(1)必须坚持人民至上
(2)必须坚持自信自立
(3)必须坚持守正创新
(4)必须坚持问题导向
(5)必须坚持系统观念
(6)必须坚持胸怀天下

结语:习近平新时代中国特色社会主义思想书写了坚持和发展中国特色社会主义的崭新篇章,让中国特色社会主义不断彰显巨大优越性和强大生命力,是全党全国人民为实现中华民族伟大复兴而奋斗的行动指南,必须长期坚持并不断发展。

10                                                                                                                                                                                                                       11

诉讼离婚之实务问答篇

part
03

法治聚焦

“夫妻感情破裂”是我国婚姻制度中判决离婚的法定理由,也是法院审理离婚纠纷案件的基本原则。审判实务中主要从婚姻基础、婚后感情、离婚原因、夫妻关系现状、有无和好可能等综合分析。

一、法院什么情况下判决离 婚?

法律依据:
《民法典》第1079条 夫妻一方要求离婚的,可以由有关组织进行调解或者直接向人民法院提起离婚诉讼。
人民法院审理离婚案件,应当进行调解;如果感情确已破裂,调解无效的,应当准予离婚。
有下列情形之一,调解无效的,应当准予离婚:
(一)重婚或者与他人同居;

12                                                                                                                                                                                                                       13

(二)实施家庭暴力或者虐待、遗弃家庭成员;
(三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改;
(四)因感情不和分居满二年;
(五)其他导致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失踪,另一方提起离婚诉讼的,应准予离婚。
经人民法院判决不准离婚后,双方又分居满一年,一方再次提起离婚诉讼的,应当准予离婚。
第1081条 现役军人的配偶要求离婚,应当征得军人同意,但是军人一方有重大过错的除外。

二、离婚后孩子跟谁?

法院作出人身安全保护令的法律依据:
1. 当事人的陈述;
2. 公安机关出具的家庭暴力告诫书、行政处罚决定书;
3. 公安机关的出警记录、讯问笔录、询问笔录、接警记录、报警回执等;
4. 被申请人曾出具的悔过书或者保证书等;

家暴问题,遇到家暴问题怎么办?可以向人民法院申请人身安全保护令,且不以提起离婚诉讼为条件。

 
7. 医疗机构诊疗记录;
8. 申请人或者被申请人所在单位、民政部门、居民委员会、村民委员会、妇女联合会、残疾人联合会、未成年人保护组织、依法设立的老年人组织、救助管理机构、反家暴社会公益机构等单位收到投诉、反映或者求助的记录;
9. 未成年子女提供的与其年龄、智力相适应的证言或者亲友、邻居等其他证人证言;
10.伤情鉴定意见;
11.其他能够证明申请人遭受家庭暴力或者面临家庭暴力现实危险的证据。

5. 记录家庭暴力发生或解决过程等视听资料;
6. 被申请人与申请人或者近亲属之间的电话录音、短信、即时通讯信息、电子邮件等;

(一)抚养权归属问题
1.哺乳期内的子女,由哺乳母亲抚养;
2. 两周岁以下,一般跟随母亲,特殊情况跟随父亲,包括母亲生重病;母亲不愿意,父亲愿意等。
3. 两周岁以上,父母都要求直接抚养,法院根据最有利于未成年子女原则判决。
请求方的举证证明责任:
(1)具有优先直接抚养的条件;
(2)子女愿意随其生活;
(3)具有抚养能力。

条件;
(2)子女愿意随其生活;
(3)具有抚养能力。
优先条件包括:
(1)已做绝育或因其他原因丧失生育能力;
(2)子女随其生活时间较长,改变生活环境对子女健康成长明显不利的;

14                                                                                                                                                                                                                       15

(6)八周岁以上,父母都要求直接抚养,应考虑子女的意见。
(二)抚养关系能否变更?
父母双方可以协议变更子女抚养关系,也可以向法院申请变更抚养关系。

抚养义务或有虐待子女行为,或者其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响;
3. 已满八周岁的子女,愿随另一方生活,该方又有抚养能力;
4. 有其他正当理由需要变更。

一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的,应予支持:
1. 与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女;
2. 与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为,或者其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响;

(3)无其他子女,而另一方有其他子女的;
(4)子女随其生活,对子女成长有利,而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病,或者有其他不利于子女身心健康的情形,不宜与子女共同生活的;

(5)父方与母方抚养子女条件基本相同,双方均要求子女与其共同生活,但子女单独随祖父母或外祖父母生活多年,且祖父母或外祖父母要求并有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的,可作为子女随父或母生活的优先条件予以考虑;

(三)离婚后,不直接抚养子女的
父或者母能否探望子女?

母亲,有探望子女的权利,而另一方则有协助的义务。祖父母、外祖父母对父母已经死亡或父母无力抚养的未成年子女、外孙子女尽了抚养义务,其定期探望子女、外孙子女的权利应当得到尊重,并有权通过诉讼方式获得司法保护。

三、离婚后子女抚养费谁出,出多少?

一方直接抚养的,另一方应当负担部分或者全部抚养费。抚养费数额和给付期限长短则由双方协商,协商不成的,法院判决。
(一)抚养费的数额
1.根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际水平确定。有固定收入的,抚养费一般可以按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。
负担两个以上子女抚养费的,比例可适当提高,但一般不得超过月总收入的百分之五十。
无固定收入的,抚养费的数额可以依据当年总收入或同行业平均收入,参照上述比例确定。

(一)抚养费的数额
1.根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际水平确定。有固定收入的,抚养费一般可以按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。
负担两个以上子女抚养费的,比例可适当提高,但一般不得超过月总收入的百分之五十。
无固定收入的,抚养费的数额可以依据当年总收入或同行业平均收入,参照上述比例确定。
有特殊情况的,可适当提高或降低上述比例。
2. 抚养费应定期给付,有条件的可一次性给付。
3. 父母一方无经济收入或者下落不明的,可以用其财物折抵抚养费。
4. 父母双方可以协议由一方直接抚养子女并由直接抚养方负担子女全部抚养费。但是,直接抚养方的抚养能力明显不能保障子女所需费用,影响子女健康成长的,人民法院不予支持。

父母享有探望权。祖父母、外祖父母在一定条件下亦享有探望权。离婚后,不直接抚养子女的父亲或者母亲,

16                                                                                                                                                                                                                       17

养费。但是,直接抚养方的抚养能力明显不能保障子女所需费用,影响子女健康成长的,人民法院不予支持。

(1)原定的抚养费数额不足以维持当地实际水平或者子女实际需要超过原定数额,或其他正当理由;
(2)父或母有给付能力。

1.原定抚养费数额不足以维持当地实际生活水平;
2. 因子女患病、上学,实际需要已超过原定数额;
3. 有其他正当理由应当增加。

嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产除外;
(5)其他应当归共同所有的财产。
①一方以个人财产投资取得的收益;
②男女双方实际取得或者应当取得的住房
补贴、住房公积金;
③男女双方实际取得或者应当取得的养
老保险金、破产安置补偿费;

四、离婚后财产怎么分割?

负担必要的抚养费:
(1)尚在校接受高中及其以下学历教育的;
(2)丧失或未完全丧失劳动能力等非因主观原因而无法维持正常生活的。
(三)抚养费数额可视情况增加

父母离婚时关于子女抚养费的协议或判决,不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
具有下列情形之一,子女要求有负担能力的父或者母增加抚养费的,人民法院应予支持:

举证证明要求:

夫妻财产分为个人财产以及共同财产,离婚后是对共同财产进行分割。

举证责任:
对个人财产还是共同财产难以认定的,主张权利的一方有责任举证,当事人无法举证,法院也无法查实的,按夫妻共同财产处理。
(一)共同财产
夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产,为夫妻的共同财产:

夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产,为夫妻的共同财产:
(1)工资、资金、劳务报酬;
(2)生产、经营、投资的收益;
(3)知识产权的收益;
(4)继承或受赠的财产,但遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产除外;

(二)抚养费的给付期限
​1.抚养费的给付期限,一般至子女十八周岁为止。
2. 十六周岁以上不满十八周岁,以其劳动收入为主要生活来源,并能维持当地一般生活水平的,父母可以停止给付抚养费。
3. 尚未独立生活的成年子女有下列情形之一,父母又有给付能力,仍应负担必要的抚养费:

18                                                                                                                                                                                                                       19

④由一方婚前承租、婚后用共同财产购买、房屋权属证书登记在一方名下的房屋;
⑤当事人结婚后,父母为双方购置房屋出资的,该出资应当认定为对夫妻双方的赠与,但父母明确表示赠与一方的除外。
(二)个人财产下列财产为夫妻一方的个人财产:
(1)一方的婚前财产;
(2)一方因受到人身损害获得的赔偿或者补偿;
(3)遗嘱或者赠与合同中确定只归一方的财产;
(4)一方专用的生活用品(如洗漱用品、化妆品、装饰物、衣物等价值不大的物品);

婚姻关系存续期间,双方共同支付按揭贷款的,离婚时,由取得房屋所有权的一方返还对方相当于已付按揭贷款一半的款项,并计同期银行存款利息。

五、债务问题

1. 没有夫妻共同签字的,能否认定为共同债务?
以下两种情形认定为共同债务:
(1)债务人的配偶事后追认;
(2)为家庭日常生活所需而负的债务。
除上述两种情形之外,债权人主张该债务为夫妻共同债务的,需要举证证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或基于夫妻共同意思表示。

2. 下列债务为夫妻共同债务,应当以夫妻共同财产清偿:

(1)夫妻为共同生活或为履行抚养、赡养义务等所欠债务;
(2)个体工商户、农村承包经营户夫妻双方共同经营所欠的债务以及一方从事经营,其收入主要用于家庭共同生活的,所欠的债务为共同债务;
(3)在婚姻关系存续期间,一方因家庭析产所分得的债务;
(4)夫妻一方受另一方虐待,无法共同生活而离家出走,出走方为日常生活所需开支及治疗疾病、抚养子女等所欠债务;
(5)以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务(衣食消费、日用品购买、子女抚养教育、老人赡养等);
(6)夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务。

财产分割的一般原则
离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成时,由人民法院根据财产的具体情况,照顾子女、女方和无过错方权益的原则判决。

首付款且房屋权属证书登记在一方名下,为个人婚前财产。

(二)个人财产下列财产为
夫妻一方的个人财产:

(4)一方专用的生活用品(如洗漱用品、化妆品、装饰物、衣物等价值不大的物品);
(5)其他应当归一方的财产:
①军人的伤亡保险金、伤残补助金、医药生活补助费;
②当事人结婚前,父母为双方购置房屋出资的,该出资应当认定为对自己子女的个人赠与,但父母明确表示赠与双方的除外。
③婚姻关系存续期间,一方个人财产因物质形态变化所得财产,除非当事人另有约定以外,为个人财产;
④离婚后又复婚,离婚分得财产为个人财产;
⑤房屋系一方婚前以个人财产支付首付款且房屋权属证书登记在一方名下,为个人婚前财产。
婚姻关系存续期间,双方共同支付按揭贷款的,离婚时,由取得房屋所有权的一方返还对方相当于已付按揭贷款一半的款项,并计同期银行存款利息。

(1)一方的婚前财产;
(2)一方因受到人身损害获得的赔偿或者补偿;
(3)遗嘱或者赠与合同中确定只归一方的财产;

⑤房屋系一方婚前以个人财产支付
首付款且房屋权属证书登记在一方名下,为个人婚前财产。

20                                                                                                                                                                                                                       21

案例一:
七十多岁老人交通事故受伤,律师助其获数万元赔偿

2022年5月的一天,17岁的马小明(化名)驾驶二轮电动车行驶至某小学处,与横过机动车道的王大爷相撞。事故发生后,马小明驾车逃逸,事故认定书认定马小明承担全部责任。为维护自己的合法权益,王大爷便委托我所代理案件,将马小明及其父母告上法庭,请求法院依法判令上述被告赔偿自己的医疗费、后续治疗费等各项费用。

6、护理人的户口本和身份证复印件;证明护理人的身份信息。
7、鉴定所出具的司法评估意见书和鉴定费发票。用于证明误工期、护理期、营养期,二次取出内固定费用以及此次鉴定所需的鉴定费用。

为了支持主张,特向法院提交如下证据:
1、王大爷的身份证复印件;用于证明身份信息。
2、事故认定书;用于证明侵权事实的发生、责任划分。
3、马小明及其父母的户籍信息;用于证明其身份信息。

4、医院诊断证、出院证、病历、住院总清单、总发票、 门诊发票等各项票据;用于证明因此次交通事故受伤的治疗和花费情况。
5、王大爷的误工证明和户口本复印件;用于证明误工费用按照实际误工计算。

part 04

典型
案例

22                                                                                                                                                                                                                       23

法院经审理认为:
一、1.交警大队出具的道路交通事故认定书,被告马小明驾驶非机动车,在道路上行驶未遵守有关交通安全规定,未分道通行是发生此次事故的直接原因。据此,交警部门认定被告承担此次道路交通事故的全部责任,原告不承担责任。该事故认定书认定事实清楚、证据充分、责任划分明确,予以采纳。现原告因交通事故受到伤害,要求被告承担相应赔偿责任,理由正当,依法予以支持。2.被告马小明系限制民事行为能力人,因其过错造成原告的损失,应由其法定监护人也即其父母承担相应赔偿责任。
二、原告主张的各项损失:
1.医疗费,原告住院期间支出医疗费、门诊费元,出院后复查费用,均属于实际损失,且原告提交了住院病历、医疗费发票、医嘱单、检查报告单等予以证实,依法予以支持。
2.营养费,参照鉴定机构营养期90天的鉴定意见,每天按照20元计算,为1800元。
3.住院伙食补助费,原告住院20天,每天按照50元计算,为1000元。
4.后续治疗费,因该费用尚未实际发生,原告可待内固定物取出后另行主张,本案不做处理。
5.辅助器具费,原告住院期间外购“高分子夹板”支出560元,符合原告伤情需要,且有出院证中出院医嘱记载予以证实,予以支持。
6.误工费,原告提交了村委会出具的证明,证实了其系村保洁员以及月收入600元的事实,且有经办人签名及联系方式,故对其误工费予以支持,参照鉴定机构误工期180天的鉴定意见,为600元/月×6个月=3600元。
7.护理费,参照出院证出院医嘱中“住院期间陪护2人”的记载及鉴定机构护理期90天的鉴定意见,护理费为15145.04元。
8.交通费,原告住院20天,每天按照20元计算,为400元。
9.鉴定费1200元,系原告进行司法鉴定的必要支出,予以支持。
上述原告主张的各项合理费用共计55606.94元,应当由马小明的父母予以赔偿。

社会上习惯于把科学和技术连在一起,统称为科学技术,简称科技。实际二者既有密切联系,又有重要区别。科学解决理论问题,技术解决实际问题。
5.辅助器具费,原告住院期间外购“高分子夹板”支出560元,符合原告伤情需要,且有出院证中出院医嘱记载予以证实,予以支持。
6.误工费,原告提交了村委会出具的证明,证实了其系村保洁员以及月收入600元的事实,且有经办人签名及联系方式,故对其误工费予以支持,参照鉴定机构误工期180天的鉴定意见,为600元/月×6个月=3600元。
7.护理费,参照出院证出院医嘱中“住院期间陪护2人”的记载及鉴定机构护理期90天的鉴定意见,护理费为15145.04元。
8.交通费,原告住院20天,每天按照20元计算,为400元。
9.鉴定费1200元,系原告进行司法鉴定的必要支出,予以支持。
上述原告主张的各项合理费用共计55606.94元,应当由马小明的父母予以赔偿。

上述原告主张的各项合理费用共计55606.94元,应当由马小明的父母予以赔偿。

综上,最终法院判决如下:

被告赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、辅助器具费、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计55606.94元。

1.医疗费,原告住院期间支出医疗费、门诊费元,出院后复查费用,均属于实际损失,且原告提交了住院病历、医疗费发票、医嘱单、检查报告单等予以证实,依法予以支持。 
2.营养费,参照鉴定机构营养期90天的鉴定意见,每天按照20元计算,为1800元。
3.住院伙食补助费,原告住院20天,每天按照50元计算,为1000元。
4.后续治疗费,因该费用尚未实际发生,原告可待内固定物取出后另行主张,本案不做处理。
5.辅助器具费,原告住院期间外购“高分子夹板”支出560元,符合原告伤情需要,且有出院证中出院医嘱记载予以证实,予以支持。
6.误工费,原告提交了村委会出具的证明,证实了其系村保洁员以及月收入600元的事实,且有经办人签名及联系方式,故对其误工费予以支持,参照鉴定机构误工期180天的鉴定意见,为600元/月×6个月=3600元。
7.护理费,参照出院证出院医嘱中“住院期间陪护2人”的记载及鉴定机构护理期90天的鉴定意见,护理费为15145.04元。
8.交通费,原告住院20天,每天按照20元计算,为400元。
9.鉴定费1200元,系原告进行司法鉴定的必要支出,予以支持。
上述原告主张的各项合理费用共计55606.94元,应当由马小明的父母予以赔偿。

24                                                                                                                                                                                                                       25

鉴定机构误工期180天的鉴定意见,为600元/月×6个月=3600元。 
7.护理费,参照出院证出院医嘱中“住院期间陪护2人”的记载及鉴定机构护理期90天的鉴定意见,护理费为15145.04元。
8.交通费,原告住院20天,每天按照20元计算,为400元。
9.鉴定费1200元,系原告进行司法鉴定的必要支出,予以支持。
上述原告主张的各项合理费用共计55606.94元,应当由马小明的父母予以赔偿。

光法案例二:

施工时意外受伤,责任方互相推诿,律师助其获十余万赔偿

河南某建筑集团有限公司(以下简称建筑公司)承建了南阳市社旗县某楼盘项目,并将工程劳务分包给河南某人力资源服务有限公司(以下简称人力资源公司),后人力资源公司又将其中的部分劳务分包给刘某。

与原告李某以及被告肖某不存在任何法律关系,不应承担赔偿责任。自己仅与刘某存在合同关系,刘某才是案涉项目劳务工程实际施工人。

肖某辩称:

其与原告李某不是雇佣关系,李某的工资也不是自己发的。

告因伤所遭受的损失,该赔偿责任以20%为宜。
同理,被告刘某将劳务工程分包给不具有相应的劳务分包资质的被告肖某,亦应承担赔偿责任,该赔偿责任以20%为宜。

法院经审理认为:

本案的受害人李某自2020年4月30日起受肖某雇佣,在该项目从事木工工作,由刘某支付劳务工资。2020年6月1日早上九点四十分左右,李某工作过程中被电锯伤到左手手臂,后被工友送往南阳医院进行治疗。

由于多次协商未果,为维护自己合法权益,李某便委托我所向法院提起诉讼,请求上述被告赔偿自己的医疗费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费等各项损失。

刘某辩称:

自己把承包的活又承包给肖某,原告是受肖某雇用的。

人力资源公司辩称:

公民的生命健康权受法律保护,任何组织和个人不得侵犯。原告受伤系在工程建设施工过程中受到的伤害,其负有安全责任的主体应当根据各自在

自在工程承包、分包及施工过程中存在的过错及过错程度承担相应的过错责任,赔偿原告所遭受的损失。建筑公司将工程的劳务承包给具有相应的劳务承包资质的人力资源公司,其在转包过程中并不存在选任过错,对原告因施工受伤不存在过错,亦对原告所遭受的损失不承担赔偿责任。

施工受伤不存在过错,亦对其所遭受的损失不承担赔偿责任。被告人力资源公司将所承包的工程劳务分包给了被告刘某,而刘某不具有相应的劳务分包资质,人力资源公司存在选任过错,应承担相应的选任过错责任,赔偿原告因伤所遭受的损失,该赔偿责任以20%为宜。

26                                                                                                                                                                                                                       27

原告李某受伤时所施工的工程,是被告肖某从被告刘某所承包的劳务分包的工程中所分包的劳务分包工程,在肖某未提供其他证据予以证明原告所施工的工程不是自己承包的工程范围内及原告主张系被告叫去干活的情况下,应当认定原告是为被告肖某进行的施工,原告系劳务的提供者,被告肖某是原告提供的劳务的接受者,双方之间形成了劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任,
该赔偿责任以40%
为宜。

附有肖某签字的考勤表以及给付工资的转账记录来看,可以认定李某系受肖某直接管理,满足雇佣关系存在的基础条件,肖某对李某工资的给付、考勤等日常直接管理活动也能够满足雇佣关系的一定形式要件。

从举证责任来看

证人证言以及李某提供的考勤表等证据,能够与其所陈述事实相互印证,应当认定其完成了初步证明责任,对于肖某反驳所依据的事实,其并未提供证据予以证明,应承担举证不能的后果。
综上,中院驳回上诉,维持原判。 至此案件得以圆满解决。

遭遇家暴出轨,委托律师离婚,两周时间成功调解。

王小芳(化名)与张小明(化名)于2019年7月在民政部门办理结婚登记,两人育有一子。由于婚前缺乏了解,草率结婚,导致婚后双方根本无法进行有效的沟通、交流,常常为家庭琐事生气。除此以外,张小明还有家暴行为,派出所有出警记录。更过分的是,王小芳还发现了张小明有出轨行为,手机里还保留有他和第三者的聊天记录。

从李某所提供的劳务及劳务地点来看,李某是在肖某所承接的施工地点工作,在实质要件上是为肖某直接提供劳务,且考勤表等证据可以证明其直接受到肖某控制、监督,存在一定隶属关系,满足一定雇佣关系的实质要件。

案例三:

结合本案,从雇佣关系的形式要件与实质要件考量,从附有肖某签字的考勤表以及给付工资的转账记录来看,

28                                                                                                                                                                                                                       29

原告李某因身体遭受伤害所致损失依法核定为175825.48元。
依据相关法律规定,判决如下:
一、被告肖某赔偿原告损失70330.19元;
二、被告刘某赔偿原告损失7665.10元;
三、被告人力资源公司赔偿原告损失35165.10元。
肖某不服一审判决,提出上诉。

原告李某在施工过程中,
亦未尽到应有的安全注意义务,自身也存在过错,亦承担一定的责任,该责任以20%为宜。

二审法院认为本案的争议焦点问题是:
一审法院判决认定事实及判决结果是否正确。

肖某不服一审判决,提出上诉。

现王小芳对婚姻已经彻底失望,夫妻感情已经完全破裂,故委托我所代理自己的离婚案件。在确认双方均有调解意愿后,便组织双方到法院进行面对面调解。经律师从中反复沟通,动之以情晓之以理,虽然双方的感情无法修复,但父母的爱子之心不变。在孩子成长过程中,父母对孩子的爱是他们健康成长的必要因素,父母双方都不应缺席。通过耐心解释,双方的心结也慢慢打开,对于孩子的抚养权归属、抚养费支付、探视时间方式、夫妻共同财产分割等事宜也达成一致意见:

1、双方均同意离婚;
2、婚生子由王小芳抚养,男方每月支付2500元抚养费至孩子十八周岁止,支付方式为按季度支付,每季度最后一个月10日前支付该季度的抚养费;

早上将孩子接走探视,周日晚上送回,节假日同周末的探视方式,探视在不影响孩子正常的学习生活的原则下进行。
此案从我所接受委托到结案,仅用时两周时间。

3、双方婚后无共同财产、共同债权债务。
4、男方享有对孩子的探视权,探视方式为每个月的第二周与第四周的周六周日及每年国家法定节假日进行探视,由男方在周六早上将孩子接走探视,周日晚上送回,节假日同周末的探视方式,探视在不影响孩子正常的学习生活的原则下进行。

判决离婚是指案件经过法院审判,以法院出具判决书的方式解除婚姻关系、处理孩子抚养、分割夫妻共同财产及确定债权债务。调解离婚是指在法院立案后,双方就以上四点达成一致意见,由法院出具调解书。而协议离婚则指案件未经法院立案,双方就离婚涉及的问题达成一致意见,到婚姻登记处办理离婚手续。

离婚是夫妻感情破裂的结果,离婚涉及多方法律关系,是一个比较复杂的问题,不仅涉及解除夫妻关系,还涉及财产性利益及子女的抚养问题。在离婚诉讼中,既有判决离婚的方式,也有调解离婚及协议离婚的方式。但是,很多人不清楚这三者的区别在哪里,也不清楚自己的离婚案件应该选择哪种方式。

延伸阅读:
判决离婚、协议离婚、调解离婚

那么离婚时,具体应该选择哪一种离婚方式呢?不同案件的情况不一样,需要具体问题具体分析。如果当事人缺乏专业的法律知识,在处理离婚纠纷时,建议咨询专业的离婚律师,由律师根据个案给出最优的离婚方案,少走弯路。

30                                                                                                                                                                                                                       31

恋爱期间,男女双方相互间的财务往来比较常见,或是表达爱意,或是共同承担生活开销……那么,恋爱期间转账,分手后发生纠纷,该如何认定呢?本期推动的案例为我所代理的一起不当得利纠纷案。原告要求我方当事人归还在恋爱期间转账的15万余元,在律师的帮助下,最终法院驳回了原告大部分诉讼请求,当事人仅需支付原告2万余元。

案例四

我方当事人归还在恋爱期间转账的15万余元,在律师的帮助下,最终法院驳回了原告大部分诉讼请求,当事人仅需支付原告2万余元。

期间,原告转账钱财用于双方共同生活支出,原告要求被告返还转款无法律依据;
3、原、被告分手后,双方就往来转账进行了结算,原告出具声明一份,其内容为“声明 张小萌不欠王小虎一分钱,特此声明 王小虎愿意等张小萌一辈子。特此声明,声明人王小虎2020年2月29日。”因此张小萌未欠原告金钱,双方不存在经济纠纷;

为他

诚信

担当

共情

光法精神

昔日恋人对簿公堂,
恋爱期间的转账该如何定性?

32                                                                                                                                                                                                                       33

基本案情

王小虎与张小萌曾系恋爱关系,在恋爱期间,双方互有经济来往。分手后,王小虎以不当得利起诉张小萌返还其现金15余万元。

原告王小虎称

双方相恋期间,自己陆续为对方转款25万余元。后张小萌陆续归还部分款项。故向法院提起诉讼,请求张小萌归还剩余的15万余元。

承办律师认为

1、我方当事人即被告与原告交往期间,双方互有资金往来,转账性质为自愿赠与,不符合不当得利的构成要件;
2、被告与原告交往期间,原告转

律师提醒:

恋爱期间,恋人之间互相转款、发送红包的情形十分常见。该款项是基于赠与法律关系还是借贷法律关系,决定了一方有无返还的义务。恋人之间的转款若没有赠与的意思,

告的财物,属于赠与行为,而非不当得利,且原告在2020年2月29日双方解除恋爱关系时,明确表示朱小玲不欠其钱,故,原告要求被告返还其2020年2月29日前转账支付给被告的款项,无事实及法律依据,法院不予支持。
原、被告于2020年2月29日解除恋爱关系,在此之后双方仍互有微信转账交易往来,原告向被告转账41657元,扣除被告已向原告转账支付的18239元,下余23418元被告未能提供足够证据证实其有合法占有该款项的事实及法律依据,故,原告要求被告返还23418元的请求,符合法律规定,法院予以支持。

03

赠与的意思,又怕订立书面的借款合同、签署借据破坏双方感情,就应该在转款时表达明确,并留存证据。如果分手后想追回借款,那就就应该按照法律规定,订立借款合同,明确对利息进行约定。

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4、原告自2020年2月至今未对结算声明提出异议,已超过诉讼时效;
5、原告所诉陆续向被告转账25万余元不属实,实际转款数额经核算为10万余元。

01

法院经审理认为:

不当得利是指得利人没有法律依据取得不当利益的,受损的人可以请求得利人返还取得的利益。赠与是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人,受赠人表示接受的行为。
本案中,原告作为完全民事行为能力人,在与被告共同生活期间自愿给付被告的财物,属于赠与行为,而非不当得利,

02

本案经调解未达成一致意见,依照相关法律法规判决如下:

被告在返还原告23418元,驳回原告其他诉讼请求。

生活不止甜头
还有酸苦辣咸
而烧烤
便是平凡生活里的热辣慰藉

part 05

金秋
拾趣

光法精神

诚信

担当

共情

为他

秋游记

舌尖上的光法

呼朋唤友
有情有肉
与生活和解
与快乐碰杯

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致我们七荤八素的口腹之欲
敬我们平凡而热辣的人生
即使在风雨中
生活也带着火焰

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一桌肉
一双筷
一群人
就着二两清风
吃出人生逍遥
秋风骤暖
回忆不再是从前

生活奇奇怪怪
我们要可可爱爱
秀色  饱餐
当然万物喜欢

40                                                                                                                                                                                                                       41

祝大家
眼睛里永远有星星
生活中总是亮晶晶

42                                                                                                                                                                                                                       43

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