民营企业合规法律风险手册

民营企业合规

法律风险手册

legal risk handbook

2022

大学生创新创业训练项目成果

  为了推动我国企业全面加强合规管理，最高人民检察院于2020年提出民营企业合规改革试点工作，这是基于加强民营企业司法保护的政策考量而提出的⼀项重要的法律改革方案。“法治是最好的营商环境。”在合规的法律日趋严格、政府执法⼒度明显加⼤的情况下，合规管理不仅是依法治国方略、依法治企的要求，也是企业自身的内需。

序言

01

REVIEW 202X

CONTENTS

目录

民营企业合同合规管理体系建设

民营企业公司治理管理体系建设

附录：最高院颁布的合规典型案例

Chapter 01

安全生产环节法律风险

产品质量环节法律风险

知识产权环节法律风险

市场营销环节法律风险

劳动用工环节法律风险

财务纳税环节法律风险

Chapter 02

06

07

08

09

10

11

15-16

17-18

Chpater

01

安全生产环节 >>

Excellent employees

风险描述

1.根据企业自身安全生产的实际需求，制定文件化、规范化的年度安全生产目标，明确目标的制定、分解、实施、检查、考核等环节的具体要求；

2.健全企业安全生产规章制度。坚持持证上岗的原则，杜绝安排不具有相应从业资格的人员从事相关工作；

3.建立企业员工岗位培训体系，定期组织企业员工学习相关法律法规，观看安全生产警示教育片，提升从业人员的守法意识及安全生产意识。

风险防范建议

在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果

在安全事故发生后，负有报告职责的人员不报或者谎报事故情况，贻误事故抢救，导致事故后果扩大

（一）企业安全生产风险排查

（二）企业生产安全事故应对

1.制定企业生产事故应对机制，及时对相关事故隐患进行排查、消除，必要时必须停产停业，杜绝不采取措施的情况发生；

2.建立健全安全生产事故的上报机制，明确事故内外部报告的责任人、时限、内容等，避免因不清楚如何上报而导致不报情况的发生。

（三）企业安全生产责任制度建立

1.根据企业组织架构特点制定安全生产制度，并根据不同的岗位职责制定有效的落实措施，定期评估追踪。

05

产品质量环节 >>

Excellent employees

风险描述

1.企业应树立合法经营意识和诚信经营意识，严格按照《产品质量法》的相关规定开展生产销售活动；

2.制定内部监督制度以及详细的责任清单制度，对于涉及产品质量的关键环节、重要岗位及人员，采取有效的监督措施，并通过责任制度将责任全面落实到位；

3.加强员工培训，强调合法合规经营及保证产品质量的重要性，使员工能自觉将产品质量要求内化于心；

4.建立快速反应机制，一旦发现有伪劣产品出现，已经生产的不进行销售，已经销售的立刻召回，并积极配合相关行政部门、司法部门开展调查处理。

风险防范建议

在生产销售过程中，掺杂掺假、以假充真、以次充好，以不合格充合格产品的行为

对于生产食品、药品的企业，违反食品安全标准和药品管理制度，生产相关产品的行为

（一）普通产品质量

（二）食品、药品产品质量

1.加强食品安全风险过程管控，严格按照标准从事生产经营活动，健全监督审核机制在企业内部设立食品生产质量的监督部门，对企业产品进行随机抽检；

2.引入第三方监督、检测机构，进不定期的随机抽检，降低特殊产品的安全风险。

06

知识产权环节 >>

Excellent employees

风险描述

注册商标类

1.企业未经注册商标所有权人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标；销售假冒他人注册商标的商品；伪造、擅自制造他人注册商标标识，销售伪造、擅自制造的注册商标标识，可能涉嫌注册商标类犯罪；

2.企业通过改变注册商标的字体、字母大小或者文字横竖排列，改变注册商标的文字、字母、数字等之间的间距，改变注册商标颜色等方式，虽未直接使用他人的注册商标，但与该注册商标在视觉上基本无差别，足以对公众产生误导的商标，可能涉嫌注册商标类犯罪；

3.企业明知他人实施侵犯注册商标犯罪，仍为其提供生产、制造侵权产品的主要原材料、辅助材料、半成品、包装材料、机械设备、标签标识、生产技术、配方等帮助，或者提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、代收费、费用结算等服务，可能成为侵犯注册商标类犯罪的共犯。

专利保护类

1.未经许可，在其制造或销售的产品、产品的包装上标注他人专利号；

2.在广告、其他宣传材料或者合同中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人专利技术；

3.伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件。

07

知识产权环节 >>

Excellent employees

风险描述

著作权保护类

1.企业以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行（包括通过信息网络向公众传播）权利人文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其作品；出版他人享有专有出版权的图书的；未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像；制作、出售假冒他人署名的美术作品，可能涉嫌侵犯著作权犯罪。

2.企业未经许可将享有著作权的电影、音乐作品等以数字化形式置于网络中，免费供公众在线欣赏或下载的，但只要该网站刊登收费广告，可能涉嫌侵犯著作权犯罪。

3.企业以营利为目的，明知是侵权复制品而予以销售，可能涉嫌销售侵权复制品犯罪。

4.企业明知他人实施侵犯著作权的犯罪行为，而为其提供生产、制造侵权产品的主要原材料、辅助材料、半成品、包装材料、机械设备、标签标识、生产技术、配方等帮助，或者提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、代收费、费用结算等服务，可能构成共同犯罪。

商业秘密类

1.企业以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取的他人商业秘密的，或者披露、使用或者允许他人使用其以不正当手段获取的商业秘密的。

2.企业违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其合法掌握他人商业秘密的。

3.企业明知或者应知他人商业秘密系使用不正当手段获得，仍获取、使用或者披露他人的商业秘密的。该风险常见于新雇佣员工使用前雇佣企业商业秘密的情形。

08

知识产权环节 >>

Excellent employees

1.企业应依法诚信经营，杜绝恶意侵犯他人注册商标行为的发生，预防“搭便车”行为带来的法律风险；

2.企业应自律审慎经营，防止成为他人侵权行为的帮助者。对于交易相对方经营活动的合法性有合理的注意义务，不能抱有事不关己的侥幸心理，在明知他人实施侵权行为的情况下，仍提供帮助或服务；

3.注册商标也是企业本身重要的无形资产，企业应提高注册商标保护意识，及时进行商标注册，依法行使权利，保护自己的权益。

风险防范建议

（一）注册商标类

（二）专利保护类

1.企业应坚持守法经营，加强科技创新工作，依法正确使用专利，有效防止和杜绝假冒他人专利、冒充专利以及侵犯他人专利权益的行为发生；

2.企业应建立健全专利管理、保密管理等相关制度，明确管理职责，完善专利管理、保护、运用体系，最大限度的保护专利权人和企业的合法权益；

3.企业应增强专利保护意识，对于发生的专利侵权行为、假冒专利行为和专利诈骗行为，及时向有关主管机关举报、属于民事侵权性质的，可以请求专利管理机关进行处理，或者直接向人民法院起诉。

09

知识产权环节 >>

Excellent employees

1.企业应杜绝恶意侵犯他人著作权的行为。随着信息技术的发展，除了传统意义上的复制发行他人作品的行为外，未经授权许可，破解他人加密作品的“私服”“外挂”及深埋链接等行为都是对他人著作权的侵犯；

2.企业应避免为他人侵权行为提供帮助。不能有事不关己的侥幸心理，不能在明知他人实施侵权行为的情況下，仍提供帮助或服务；

3.企业应提高著作权保护意识。采取有效措施，加强著作权作品及作品使用的管理，如主动进行著作权登记，来访信息加密技术等方式，保护自己的著作权不受侵犯。

风险防范建议

（三）著作权保护类

（四）商业秘密类

1.企业应严守法律底线，不以不正当的手段获取他人的商业秘密，不非法披露、使用或允许他人使用已合法掌握的商业秘密，也不使用他人通过不正当手段、获取的商业秘密。

2.企业应审慎使用信息，对于可能存在的新雇佣员工使用原雇佣企业商业秘密的情况，应尽到相应的注意义务，不应纵容或默许此类情况的发生。

3.企业应加强自我保护，建立健全商业秘密管理制度，确保商业秘密的秘密属性，还要对技术秘密、经营秘密等商业信息做好保密措施。对于工作可能涉及商业秘密的员工应签署相应的保密协议，必要时可以让员工签订竞业禁止协议。

10

市场营销环节 >>

Excellent employees

风险描述

1.广告的经营者和发布者应当对从业人员进行系统培训，熟悉相关国家规定，提高鉴别虚假宣传项目的能力。

2.广告的经营者和发布者应当对受理的宣传项目作审慎调查，尤其是食品、药品、保健品等宣传项目，应当对宣传内容承担一定的审核义务，核对广告内容。

3.企业的经营活动应当严格限制在主管部门核定的经营范围内，经营专营、专卖的物品或从事需要批准的业务要确保已获得相关许可或批准；企业经营需前置许可或批准的业务应当及时向主管部门提出申请，不得买卖相关许可证或批准文件。

风险防范建议

虚假宣传、非法经营、不当经营等

商业贿赂、串通投标等

（一）宣传营销

（二）经营交易

1.企业应当树立合法经营意识和诚信经营理念，定期对员工进行反贿赂反泄露的专项培训，增强社会责任感。

2.企业应当完善内部管理制度，完善审批流程，从源头上断绝商业贿赂的可能性，并加大纪检监察和相关部门间的监督力度。

3.企业应当加强员工的教育培训以及反商业贿赂法律法规的宣传力度，增强其自觉抵制商业贿赂的意识，筑牢思想道德防线。

4.严格按照法律规定和程序进行招投标。

11

劳动用工环节 >>

Excellent employees

风险描述

1.强化劳动合同意识。企业招用员工，要设计专门的入职登记表、员工入职声明书等；用工之后，企业必须在一个月之内与劳动者签订书面劳动合同；劳动合同终止后劳动者仍在用人单位继续工作的，也应当在一个月内订立合同；

2.制定明确合法的企业劳动规章制度，并履行民主程序，经职工代表大会或全体职工讨论，平等协商，公开公示，并做好相关证据的保留；

3.加强人事管理，强化证据保全意识。

风险防范建议

未签订书面劳动合同、劳动合同期满后未及时与劳动者续签；未依法为员工缴纳社保；恶意克扣工资；

企业解除、终止劳动合同不规范：用人单位单方解除劳动合同不符法定条件、用人单位未及时为劳动者办理离职证明等手续等

（一）员工入职

（二）员工离职

1.完善员工离职管理制度。企业与劳动者解除劳动合同或劳动合同终止时，应按照法律规定的情形及程序解除或终止，并应当依法及时向劳动者支付经济补偿，避免引起不必要的纠纷;

2. 注意单方解除劳动合同中的程序。在企业的规章制度或员工手册中对严重违纪、重大损害等情形作出明确量化的规定，同时注意保留职工严重违纪、对企业造成重大损害、严重影响的事实依据，以便发生争议时举证。

12

财务纳税环节 >>

风险描述

1.严守法律底线。企业应当依法办事、守法经营，明确法律红线和法律风险。不购买、收受与真实交易不符的增值税专用发票，也不帮他人虚开或者介绍他人虚开増值税专用发票。

2.保留交易痕迹。企业在交易过程中应注意保留交易的凭证，如货款的支付凭证、购销的票据及合同、货物的相关凭证、货仓储凭证等，确保交易情况与开票情况一致。

4.严格审核票据。企业应加强对财务管理人员的教育培训，财务人员对交易票据要严格审核，发现增值税专用发票开具的内容与真实交易不一致，应及时查明原因督促整改。

风险防范建议

故意拖欠税款、漏交或少交税款，或采取欺骗、隐瞒等手段逃避税收；

（一）发票相关

（二）税收相关

1.企业应树立正确的税收观念，坚持诚信纳如实申报；聘请专业财务人员加强企业的税收基础管理，把握处理企业的涉税事宜, 提前规避税务风险；

2.建立企业内部的税务风险控制和预警机制,通过合法手段对税务进行筹划，依法缴纳税款；

3.企业若已经通过违法手段避税、骗取税款，应当主动及时补缴税款，缴纳滞纳金，并积极接受税务机关的行政处罚，避免被追究刑事责任。

13

Chpater

02

民营企业在从事民商事活动时最常见的民事法律行为就是签订合同，民营企业在合同的订立、履行、争议纠纷解决过程中及早防范法律风险，能避免许多不必要的损失。因此，民营企业要建立完善的合同合规管理体系，通过完善合同签订、履行监督制度，设立合同审查、合同保存等细致环节，为企业树立一道坚固的合同合规防火墙。

民营企业合同合规管理体系建设

合同风险识别

合同范本库

合同

审查

相关培训

合同合规

管理体系

15

(一) 合同管理现状调查与分析

(二) 建立合同合规管理框架体系

1.设计合同合规管理架构

2.建立文本体系管理

(三) 合同合规管理制度建设

(四) 建立合同范本库

(五)  建立合同风险识别与管理机制

16

一个公开、透明、完善的公司治理机制，可以杜绝大多数公司及相关主体的各项合规问题。我国民营企业数量庞大，规模、组织形式不一，且经常出现“夫妻店”、“家庭店”等情形，不仅对企业长久发展不利，亦有损股东利益。民营企业内部管理体系混乱，已经成为制约民营企业发展的一个重要因素。因此，民营企业要建立完善的合同合规管理体系，强化公司内部治理，向现代化、规范化的企业发展。

民营企业公司治理合规体系建设

公司治理

合规体系

15

组织形式

法人

治理

公司

章程

激励机制

(一) 公司治理制度现状调查与分析

(二) 公司章程规范化建设

(三) 完善激励机制、共享机制

(五)  培养企业社会责任意识

16

(三) 加强董事会建设

    被告单位上海A医疗科技股份有限公司（以下简称A公司）、上海B科技有限公司（以下简称B公司），被告人关某某系A、B两家公司实际控制人。

    2016年至2018年间，关某某在经营A公司、B公司业务期间，在无真实货物交易的情况下，通过他人介绍，采用支付开票费的方式，让他人为两家公司虚开增值税专用发票共219份，价税合计2887余万元，其中税款419余万元已申报抵扣。2019年10月，关某某到案后如实供述上述犯罪事实并补缴涉案税款。

    2020年6月，公安机关以A公司、B公司、关某某涉嫌虚开增值税专用发票罪移送检察机关审查起诉。上海市宝山区检察院受理案件后，走访涉案企业及有关方面了解情况，督促企业作出合规承诺并开展合规建设。

新泰市J公司等建筑企业

串通投标系列案件

  2013年以来，山东省新泰市J工程有限公司（以下简称J公司）等6家建筑企业，迫于张某黑社会性质组织的影响力，被要挟参与该涉黑组织骨干成员李某某（新城建筑工程公司经理，犯串通投标罪被判处有期徒刑一年零六个月）组织的串通投标。李某某暗箱操作统一制作标书、统一控制报价，导致新泰市涉及管道节能改造、道路维修、楼房建设等全市13个建设工程项目被新城建筑工程公司中标。由张某黑社会性质组织案带出的5起串通投标案件，涉及该市1家民营企业、2家国有企业、3家集体企业，均为当地建筑业龙头企业，牵扯面大，社会关注度高。

2020年3月、4月，公安机关将上述5起串通投标案件移送新泰市检察院审查起诉。检察机关受理案件后，通过自行补充侦查进一步查清案件事实，同时深入企业开展调查，于2020年5月召开公开听证会，对J公司等6家企业作出不起诉决定。

    检察机关通过自行补充侦查，查清J公司等6家企业被胁迫陪标的案件事实。同时，检察机关实地到6家企业走访调查，掌握企业疫情防控常态化下复工复产情况及存在的困难问题；多次到住建部门座谈，了解到6家企业常年承接全市重点工程项目，年创税均达1000万元以上，其中1家企业年创税1亿余元，在繁荣地方经济、城乡建设、劳动力就业等方面作出了突出贡献。

    2020年5月，泰安市两级检察机关邀请人民监督员等各界代表召开公开听证会，参会人员一致同意对J公司等6家企业及其负责人作不起诉处理。检察机关当场公开宣告不起诉决定，并依法向住建部门提出对6家企业给予行政处罚的检察意见，同时建议对近年来建筑行业的招投标情况进行全面细致摸排自查，净化建筑业招投标环境。听证会结束后，检察机关组织当地10家建筑企业、连同6家涉案企业负责人召开专题座谈会，宣讲企业合规知识。

    湖北省随州市Z有限公司（以下简称Z公司）系当地重点引进的外资在华食品加工企业，康某某、周某某、朱某某分别系该公司行政总监、安环部责任人、行政部负责人。

2020年4月15日，Z公司与随州市高新区某保洁经营部法定代表人曹某某签订污水沟清理协议，将食品厂洗衣房至污水站下水道、污水沟内垃圾、污泥的清理工作交由曹某某承包。2020年4月23日，曹某某与其同事刘某某违规进入未将盖板挖开的污水沟内作业时，有硫化氢等有毒气体溢出，导致二人与前来救助的吴某某先后中毒身亡。随州市政府事故调查组经调查后认定该事故为一起生产安全责任事故。曹某某作为清污工程的承包方，不具备有限空间作业的安全生产条件，在未为作业人员配备应急救援装备及物资，未对作业人员进行安全培训的情况下，违规从事污水沟清淤作业，导致事故发生，对事故负有直接责任。康某某、周某某、朱某某作为Z公司分管和负责安全生产的责任人，在与曹某某签订合同以及曹某某实施清污工程期间把关不严，未认真履行相关工作职责，未及时发现事故隐患，导致发生较大生产安全事故。案发后，康某某、周某某、朱某某先后被公安机关采取取保候审措施，Z公司分别对曹某某等三人的家属进行赔偿，取得了谅解。2021年1月22日，随州市公安局曾都区分局以康某某、周某某、朱某某涉嫌重大责任事故罪移送随州市曾都区检察院审查起诉。

    上海市J智能电器有限公司（以下简称“J公司”）注册成立于2016年1月，住所地位于浙江省嘉兴市秀洲区，公司以生产智能家居电器为主，拥有专利数百件，有效注册商标3件，近年来先后被评定为浙江省科技型中小企业、国家高新技术企业。公司有员工2000余人，年纳税总额1亿余元，被不起诉人朱某某系该公司股东及实际控制人。

    2018年8月，上海T智能科技有限公司（以下简称“T公司”）与J公司洽谈委托代加工事宜，约定由J公司为T公司代为加工智能垃圾桶，后因试产样品未达质量标准，且无法按时交货等原因，双方于2018年12月终止合作。为了挽回前期投资损失，2018年12月至2019年11月，朱某某在未获得商标权利人T公司许可的情况下，组织公司员工生产假冒T公司注册商标的智能垃圾桶、垃圾盒，并对外销售获利，涉案金额达560万余元。2020年9月11日，朱某某主动投案后被取保候审。案发后，J公司认罪认罚，赔偿权利人700万元并取得谅解。2020年12月14日，上海市公安局浦东分局以犯罪嫌疑单位J公司、犯罪嫌疑人朱某某涉嫌假冒注册商标罪移送浦东新区检察院审查起诉。

大学生创新创业训练项目小组

2022年5月